韓某是某市公安消防支隊防火監(jiān)督處處長。2014年初，該市某建設(shè)單位經(jīng)理晏某找到韓某商議辦理消防審批手續(xù)事宜，韓某提出需交納20萬元“消防設(shè)施配套費(fèi)”。雖然消防法已明令禁止公安消防機(jī)構(gòu)及其工作人員進(jìn)行消防設(shè)計審核、消防驗收和消防安全檢查時收取費(fèi)用，但是該市消防支隊在此之前一直收取消防設(shè)施配套費(fèi)。于是，韓某產(chǎn)生截留該20萬元配套費(fèi)的想法。韓某向消防支隊長朱某匯報時，謊稱晏某知道消防法規(guī)定消防部門不能收取消防設(shè)施配套費(fèi)。隨后朱某同意該項目免收消防設(shè)施配套費(fèi)。后來，晏某將20萬元交給韓某，幾天后，韓某將《消防審核意見書》交給晏某。

觀點(diǎn)一：雖然韓某是國家工作人員，但其在為該建設(shè)單位辦理消防審批手續(xù)時，其單位領(lǐng)導(dǎo)已經(jīng)決定免收相關(guān)費(fèi)用，韓某收取20萬元的行為，屬于個人行為，而非其職務(wù)行為。韓某在私自決定收取晏某交納的20萬元后，未向單位交納而個人非法占有，該筆款項始終未進(jìn)入該市消防支隊的管理體系，故該筆款項不屬于刑法第九十一條規(guī)定的公共財產(chǎn)范疇，不能以公共財產(chǎn)論。所以，韓某的行為不符合貪污罪的構(gòu)成要件，因此不構(gòu)成貪污罪。韓某以非法占有為目的，在征得領(lǐng)導(dǎo)同意不收建設(shè)單位的消防設(shè)施配套費(fèi)的意見后，又隱瞞領(lǐng)導(dǎo)同意不收費(fèi)的決定，向建設(shè)單位虛構(gòu)不交納消防設(shè)施配套費(fèi)就無法領(lǐng)取《消防審核意見書》的事實，收取20萬元并非法占有，其行為構(gòu)成詐騙罪。

觀點(diǎn)二：韓某的行為不是個人行為，而是職務(wù)行為。韓某的行為發(fā)生在其作為消防支隊防火處處長履行消防審核行政審批職權(quán)過程中，韓某采取了欺瞞領(lǐng)導(dǎo)、欺騙建設(shè)單位的手段，獲得并占有了錢款。對建設(shè)單位來說，他們之所以交錢是因為韓某是消防支隊防火處處長，其擁有消防審核的權(quán)力，錢交給韓某就是交給了消防支隊，雖然消防法已經(jīng)明令禁止收取消防審核費(fèi)用，可是實踐中該消防支隊一直收取該款項，建設(shè)單位想順利拿到《消防審核意見書》才不得不給消防支隊繳納費(fèi)用。建設(shè)單位的款項是交給消防支隊的，韓某作為經(jīng)手人，代表消防支隊行使錢款的臨時保管和管理的職能，這20萬元應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公共財產(chǎn)。所以，韓某的行為構(gòu)成貪污罪。

筆者同意第二種觀點(diǎn)。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物。本案例中，韓某的行為是否構(gòu)成貪污罪的焦點(diǎn)問題在于，韓某在實施該行為時是否利用了職務(wù)便利以及韓某收取建設(shè)單位的20萬元配套費(fèi)是否屬于公共財物。

1.韓某在實施該行為時利用了職務(wù)便利。騙取既是詐騙罪的手段，同時也是貪污罪的一種手段，但區(qū)分是構(gòu)成詐騙罪還是貪污罪，主要在于是否利用了職務(wù)便利。韓某收取20萬元配套費(fèi)的行為，發(fā)生在為建設(shè)單位辦理消防審核過程中，無論是其初審后給支隊領(lǐng)導(dǎo)建議是否收取費(fèi)用，還是發(fā)放消防審核意見書，都是其作為防火監(jiān)督處處長的職責(zé)。韓某在履行其防火監(jiān)督處處長職務(wù)過程中，采取了欺瞞領(lǐng)導(dǎo)、欺騙建設(shè)單位的手段，獲得并占有了錢款。

2.韓某騙取的財產(chǎn)屬于公共財物。雖然消防法已經(jīng)明令禁止收取消防審核費(fèi)用，可在實踐中，該消防支隊一直收取該款項，建設(shè)單位的款項是交給消防支隊的，不是交給韓某個人的，韓某作為經(jīng)手人，代表消防支隊行使錢款的保管和管理的職能。韓某采取了欺瞞領(lǐng)導(dǎo)、欺騙建設(shè)單位的手段，侵吞了自己保管的公款。所以，韓某的行為構(gòu)成貪污罪。

韓某作為國家工作人員，利用職務(wù)便利，采取欺瞞領(lǐng)導(dǎo)、欺騙建設(shè)單位的手段，將建設(shè)單位交給消防支隊的20萬元消防設(shè)施配套費(fèi)非法據(jù)為己有，其行為構(gòu)成貪污罪。

1.刑法第三百八十二條：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。

受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。

與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。”

2.刑法第九十一條：“本法所稱公共財產(chǎn)，是指下列財產(chǎn)：（一）國有財產(chǎn)；（二）勞動群眾集體所有的財產(chǎn)；（三）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論。”

3.最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》（節(jié)錄）（高檢發(fā)釋字〔1999〕2號）：“‘利用職務(wù)上的便利’是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財物的權(quán)力及方便條件。”